編者按：《城鎮(zhèn)燃氣管理條例》規(guī)定，燃氣經(jīng)營者不得倒賣、抵押、出租、出借、轉(zhuǎn)讓燃氣經(jīng)營許可證?！妒姓檬聵I(yè)特許經(jīng)營管理辦法》禁止擅自轉(zhuǎn)讓、出租特許經(jīng)營權(quán)的行為，否則主管部門有權(quán)取消特許經(jīng)營權(quán)并實施臨時接管。因此，燃氣經(jīng)營業(yè)務(wù)中的許可證以及相關(guān)特許經(jīng)營權(quán)是禁止轉(zhuǎn)讓、出租的。

本期分享案例即涉及前述行為。A公司與B公司簽訂《托管協(xié)議》，約定將A公司經(jīng)營的天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)交由B公司托管，B公司需支付費用。同時約定，托管事項交接：天然氣經(jīng)營資格，包括但不限于區(qū)域天然氣特許經(jīng)營權(quán)、燃氣經(jīng)營許可證及有效期內(nèi)壓力容氣檢驗合格證、消防驗收合格證等與經(jīng)營有關(guān)的一切必要證照和資料。

依據(jù)前述禁止許可證以及特許經(jīng)營權(quán)出租的規(guī)定來看，A公司與B公司簽訂《托管協(xié)議》是存在不合規(guī)嫌疑的，因為雖然名為“托管”，但實際上是將相關(guān)資產(chǎn)及其經(jīng)營權(quán)利進行出租。

但是，兩家公司的做法非但沒有被主管部門制止，反而得到了支持。A公司與B公司按照約定共同將該《托管協(xié)議》到所在地縣住建局進行備案，并征得縣人民政府的同意，辦理了相關(guān)資格移交手續(xù)。

本期案件中，雙方的爭議并不在燃氣經(jīng)營許可證以及特許經(jīng)營權(quán)是否可以出租上，而在于托管費用的支付。在雙方完成手續(xù)交接后，B公司也如約支付了一年的費用。但是后來A公司由于負債等問題，導致其部分資產(chǎn)被法院執(zhí)行移轉(zhuǎn)給了第三人，B公司又因債權(quán)債務(wù)的關(guān)系，與第三人簽訂《抵債資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》取得了前述資產(chǎn)所有權(quán)。后經(jīng)多次資產(chǎn)流轉(zhuǎn)后，B公司取得A公司全部房產(chǎn)、土地、燃氣管道、溝槽、機器設(shè)備的所有權(quán)。此后，B公司未再支付托管費用，但A公司認為B公司仍需支付托管費。A公司訴至法院。

法院認為，期間A公司特許經(jīng)營權(quán)已被政府取消，同時B公司與政府簽訂了特許經(jīng)營協(xié)議【注：特許經(jīng)營協(xié)議顯示，經(jīng)A公司與B公司申請，甲縣人民政府解除與A公司的特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議；甲縣人民政府與B公司簽署本特許經(jīng)營協(xié)議】，A公司喪失了在該縣經(jīng)營管道燃氣的權(quán)利，同時于2022年9月7日B公司取得了A公司的全部資產(chǎn)。《中華人民共和國民法典》第五百五十七條第一款第(五)項規(guī)定：“有下列情形之一的，債權(quán)債務(wù)終止：(五)債權(quán)債務(wù)同歸于一人?！惫省锻泄軈f(xié)議》于2022年9月7日法定終止。A公司主張未被支持。

01 當事人

上訴人：A公司

被上訴人：B公司

2021年下半年和2022年1月份，B公司先后將托管協(xié)議中的托管標的之一的A公司的1輛小型貨車和1輛面包車返還給A公司。2022年3月4日B公司依據(jù)甲縣人民法院作出(2021)吉0521執(zhí)恢238號執(zhí)行裁定書，取得原A公司所有的位于甲縣經(jīng)濟開發(fā)區(qū)三處固定資產(chǎn)、幢號為16-1-169的辦公樓、兩幢無籍房、一宗工業(yè)土地使用權(quán)。

2022年9月7日，B公司與呈帆公司簽訂《抵債資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，約定將呈帆公司依據(jù)甲市中級人民法院作出的(2021)吉05執(zhí)150號之一裁定書取得的A公司全部燃氣管道、溝槽、機器設(shè)備的所有權(quán)（詳見抵債資產(chǎn)清單及(2021)吉05執(zhí)150號之一裁定書）以150萬元的價格轉(zhuǎn)讓給B公司。該協(xié)議當時按約履行完畢。至此A公司的所有資產(chǎn)全部歸B公司所有。

B公司于2021年7月8日與甲縣人民政府簽訂《吉林省甲縣管道燃氣特許經(jīng)營協(xié)議》，該協(xié)議3.1條款約定：“特許經(jīng)營權(quán)授予（1）經(jīng)A公司與B公司申請，甲縣人民政府解除與A公司的特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議；甲縣人民政府與B公司簽署本特許經(jīng)營協(xié)議。（2）本協(xié)議簽署20日內(nèi)，甲縣人民政府向B公司發(fā)往特許經(jīng)營授權(quán)書，并向社會公布?！痹搮f(xié)議3.2條款約定：“特許經(jīng)營權(quán)期限 本協(xié)議之特許經(jīng)營權(quán)有效期限為15年9個月，自2021年7月8日起至2037年4月22日止。”該協(xié)議3.3條款約定“特許經(jīng)營權(quán)地域范圍為甲縣行政管轄區(qū)域內(nèi)的15個鄉(xiāng)鎮(zhèn)和經(jīng)濟開發(fā)區(qū)”。

而后A公司向一審法院起訴請求：1．依法判決B公司給付托管期間的拖欠費用48萬元；2．依法判決B公司賠償A公司違約金4.8萬元（拖欠費用的10％）。一審法院認為”此時，A公司的所有資產(chǎn)全部歸B公司所有，A公司與B公司簽訂的托管協(xié)議不再具有履行的必要，雙方應解除協(xié)議?！惫蕛H支持B公司應承擔自2022年7月至2022年9月7日的托管費。托管協(xié)議中未對違約金進行約定，A公司要求B公司承擔4.8萬元違約金的請求，不予支持。

A公司不服一審判決，提起上訴。

03 上訴請求及事實理由

事實和理由：

一、一審法院程序違法。

一審法院認為“此時，A公司的所有資產(chǎn)全部歸B公司所有，A公司與B公司簽訂的托管協(xié)議不再具有履行的必要，雙方應解除協(xié)議?！北景冈谠V訟過程中，雙方均未提出解除合同，只有B公司提起反訴要求解除合同，或者法院查明事實后認為雙方應解除合同，按照法律規(guī)定法院應明示雙方當事人，然后由雙方當事人決定是否解除合同，否則法院無權(quán)直接認定雙方應解除合同。一審法院違背雙方當事人的意思，直接認定雙方解除合同，并以此判決托管費的履行期限，屬于程序違法。

二、一審法院認定事實錯誤。

1．A公司是甲縣天然氣特許經(jīng)營單位。2021年5月31日，因業(yè)務(wù)經(jīng)營需要，經(jīng)雙方協(xié)商簽訂《托管協(xié)議》，A公司將天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)交由B公司托管，托管期限3年。托管期間B公司每月支付A公司留守人員工資及費用6萬元；

2．天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)是特許經(jīng)營權(quán)，屬于無形資產(chǎn)，雙方托管的標的是天然氣特許經(jīng)營權(quán)業(yè)務(wù)不是實物資產(chǎn)?！锻泄軈f(xié)議》第一條約定：“托管標的為A公司天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)?！钡谖鍡l約定：“本協(xié)議簽訂后10日內(nèi)，雙方共同對天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)進行簽章確認。同時A公司將天然氣經(jīng)營資格，包括但不限于區(qū)域天然氣特許經(jīng)營權(quán)、燃氣經(jīng)營許可證及有效期內(nèi)壓力容器檢驗合格證、消防驗收合格證等與經(jīng)營有關(guān)的一切必要證照和資料一并移交給B公司，共同到縣住建局辦理相關(guān)資格移交手續(xù)?！边@兩條說明雙方托管的標的物是無形資產(chǎn)天然氣特許經(jīng)營權(quán)，與實物資產(chǎn)無關(guān)，并不是經(jīng)營天然氣所需的實物資產(chǎn)(包括設(shè)備、管道、土地、房屋等)；

3．因經(jīng)營天然氣需要有資質(zhì)的公司和各種證照一致，其中包括上崗人員資格證、壓力容器檢驗合格證、消防驗收合格證、特許經(jīng)營權(quán)證等必須與經(jīng)營的法人公司一致。為此，《托管協(xié)議》在第五條托管事項的交接中特別說明雙方共同到縣住建局辦理相關(guān)資格移交手續(xù)。隨后，雙方按照約定共同將該《托管協(xié)議》到甲縣住建局進行備案，并征得甲縣人民政府的同意，辦理了相關(guān)資格移交手續(xù)。這也充分說明雙方托管的標的是天然氣特許經(jīng)營資格，不是實物資產(chǎn)。同時也說明B公司取得天然氣經(jīng)營是依據(jù)《托管協(xié)議》取得，并不是政府授予所得；

4. 2021年5月31日簽訂《托管協(xié)議》后，雙方進行辦公和人員交接，B公司從6月1日開始天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)并給付了當月的托管費，2021年7月8日雙方辦理了天然氣資格移交手續(xù)。2022年3月，B公司在執(zhí)行A公司過程中，甲縣人民法院裁定A公司的實物資產(chǎn)7個構(gòu)筑物、21套機器設(shè)備、4處管道溝槽、辦公樓、兩套無籍房、土地使用權(quán)共計作價19356546元以物抵債。這些實物資產(chǎn)是經(jīng)營天然氣業(yè)務(wù)必備和主要的設(shè)備，并且占實物資產(chǎn)的70％，完全具備經(jīng)營天然氣業(yè)務(wù)的實際條件。2022年3月4日，B公司為A公司出具《承諾書》，承諾“現(xiàn)B公司以流拍價接收拍賣物，B公司承諾在托管期內(nèi)按時按約定給付A公司托管費，不用托管費抵償A公司欠B公司的剩余及其他債務(wù)?！盉公司按此承諾繼續(xù)支付托管費。B公司在已取得經(jīng)營天然氣所需必備和主要的實物資產(chǎn)情況下，依然同意繼續(xù)履行《托管協(xié)議》，這再一次證明雙方托管的標的是天然氣特許經(jīng)營業(yè)務(wù)，與實物資產(chǎn)是否是B公司所有無關(guān)。綜上，一審法院在程序違法的情況下，認定事實錯誤，應依法予以撤銷，望二審法院依法支持A公司的上訴請求。

一、一審程序合法。一審判決內(nèi)容中未判決雙方應解除托管協(xié)議，而只是在本院認為中闡述“A公司的所有資產(chǎn)歸B公司所有，A公司與B公司簽訂的托管協(xié)議不再具有履行的必要，雙方應解除協(xié)議?！边@不屬于程序違法，而這一認定和闡述符合本案事實和相關(guān)法律規(guī)定?！吨腥A人民共和國民法典》第五百五十七條第(五)項規(guī)定：“有下列情形之一的，債權(quán)債務(wù)終止：(五)債權(quán)債務(wù)同歸于一人?！?021年5月31日，B公司與A公司簽訂的《托管協(xié)議》，因之后的2022年3月4日B公司依據(jù)甲縣人民法院作出(2021)吉0521執(zhí)恢238號執(zhí)行裁定書，取得原A公司所有的位于甲縣經(jīng)濟開發(fā)區(qū)三處固定資產(chǎn)、幢號為16-1-169的辦公樓、兩幢無籍房、一宗工業(yè)土地使用權(quán)，后又于2022年9月7日，B公司依據(jù)與上海呈帆企業(yè)管理合伙企業(yè)(有限合伙)(以下簡稱呈帆公司)《抵債資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，取得A公司全部燃氣管道、溝槽、機器設(shè)備的所有權(quán)，至此，B公司已完全取得A公司全部資產(chǎn)的所有權(quán)，依法屬于民法典第五百五十七條第(五)項之法定合同終止之情形。另外，B公司以不再向A公司履行托管費的實際行為，向A公司表達了因出現(xiàn)法定合同終止情形而終止托管協(xié)議的明確意思表示，且在一審訴訟的答辯狀中也明確表達了協(xié)議因出現(xiàn)法定情形已自然終止的意見。因此，一審判決中闡述雙方的托管協(xié)議不再具有履行的必要，雙方應解除或終止協(xié)議，不屬于違反法律程序。

二、一審判決認定事實清楚。一審判決認定事實部分，A公司在一審庭審中均無異議，判決認定的事實均是雙方無爭議的事實。A公司在上訴狀中一再強調(diào)的是“托管標的是天然氣特許經(jīng)營權(quán)，與實物資產(chǎn)無關(guān)”。而事實上，天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)就是與經(jīng)營天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)有關(guān)的實物和資產(chǎn)。離開實物和資產(chǎn)談天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)就是無根之木，與相關(guān)法律規(guī)定和事實均相違背。

首先，按A公司所稱托管標的之天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)指的是天然氣特許經(jīng)營權(quán)的話，依據(jù)《城鎮(zhèn)燃氣管理條例》第十八條第二款規(guī)定：“燃氣經(jīng)營者不得有下列行為：(二)倒賣、抵押、出租、出借、轉(zhuǎn)讓、涂改燃氣經(jīng)營許可證?！比細饨?jīng)營許可證依法客觀上不能成為本案合同之標的。另外天然氣特許經(jīng)營權(quán)屬于前置條件，即經(jīng)營天然所業(yè)務(wù)，依法應先審批取得天然氣特許經(jīng)營權(quán)，后才能開展天然氣特許經(jīng)營業(yè)務(wù)，因此雙方簽訂《托管協(xié)議》之前的2019年4月30日，B公司已依法取得燃氣經(jīng)營許可證，所以從天然氣經(jīng)營資質(zhì)上來講，也不需要像A公司所稱的需要托管天然氣特許經(jīng)營權(quán)。

再有，B公司于2021年7月8日又與甲縣人民政府簽訂《吉林省甲縣管道燃氣特許經(jīng)營協(xié)議》。

綜上所述，燃氣特許經(jīng)營權(quán)是政府依法授予取得，依法禁止出租、出借、轉(zhuǎn)讓，更不能所謂的托管。雙方約定的托管標的字面上是天然氣特許經(jīng)營業(yè)務(wù)，其實指的是A公司所有的與天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)有關(guān)的設(shè)施設(shè)備及固定資產(chǎn)，而不是燃氣特許經(jīng)營權(quán)，因為政府授予的特許經(jīng)營權(quán)依法不得擅自處分，包括但不限于轉(zhuǎn)讓出租托管等，若像A公司所述托管協(xié)議的托管標的指的是燃氣的特許經(jīng)營權(quán)，則該托管協(xié)議應屬無效。因此，雙方于2021年5月31日簽訂《托管協(xié)議》后，2022年3月4日B公司依據(jù)甲縣人民法院(2021)吉0521執(zhí)恢238號執(zhí)行裁定書，取得A公司的三處固定資產(chǎn)、辦公樓、兩幢無籍房、一宗工業(yè)土地使用權(quán)，后又于2022年9月7日與呈帆公司簽訂《抵債資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，取得A公司所有的全部燃氣管道、溝槽、機器設(shè)備的所有權(quán)，至此A公司的所有資產(chǎn)全部歸B公司所有。天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)有關(guān)的全部設(shè)施設(shè)備和資產(chǎn)及相關(guān)資質(zhì)證書，均歸B公司所有。因此雙方之前簽訂的《托管協(xié)議》，因債權(quán)債務(wù)同歸于一人的法定情形而自然終止，無需繼續(xù)履行。

05 二審法院觀點

本院認為，《托管協(xié)議》約定的托管標的為A公司天然氣經(jīng)營業(yè)務(wù)，即B公司依托A公司的資產(chǎn)經(jīng)營A公司在甲縣行政區(qū)域內(nèi)的天然氣業(yè)務(wù)。2021年7月8日，A公司喪失了在甲縣行政區(qū)域內(nèi)經(jīng)營管道燃氣的權(quán)利。2022年9月7日，B公司取得了甲公司的全部資產(chǎn)?！吨腥A人民共和國民法典》第五百五十七條第一款第(五)項規(guī)定：“有下列情形之一的，債權(quán)債務(wù)終止：(五)債權(quán)債務(wù)同歸于一人?！惫省锻泄軈f(xié)議》于2022年9月7日法定終止。一審法院判令B公司向甲公司支付2022年7月至2022年9月7日2個月零7天的托管費13.4萬元正確。A公司主張B公司向其支付2002年7月至2023年2月期間的托管費48萬元，本院不予支持。A公司主張B公司向其支付違約金4.8萬元，依據(jù)不充分，本院不予支持。

06 裁判結(jié)果